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La costituzione in giudizio del ricorrente e della parte resistente

1. Modalità di costituzione in giudizio del ricorrente

Nel processo tributario con la notifica del ricorso viene costituito il contraddittorio, ma non viene ancora incaridinato il giudizio innanzi al giudice tributario. Al fine di costituire il rapporto processuale, ex art. 22 D.Lgs. 546/1992, la parte ricorrente, entro 30 giorni dalla proposizione del ricorso, a pena di inammissibilità può alternativamente “depositare” o “trasmettere a mezzo posta”, in plico raccomandato senza busta con avviso di ricevimento, nella segreteria della Commissione tributaria adita:

1)      l’originale del ricorso (in carta bollata), se quest’ultimo è stato notificato all’Ufficio con la procedura di cui agli artt. 137 e seguenti del c.p.c. ovvero a mezzo dell’ufficiale giudiziario;

2)      ovvero la copia  in carta semplice, dichiarata conforme all’originale, del ricorso:

-   unitamente alla ricevuta di deposito (ovvero di avvenuta consegna) rilasciato dall’Ufficio qualora il ricorso  sia stato consegnato direttamente a mani del personale dell’ufficio destinatario;

-   unitamente alla fotocopia delle ricevuta attestante l’avvenuta spedizione per raccomandata A.R. (con copia dell’avviso di ricevimento[1] ritornato al mittente) in caso di  spedizione per raccomandata a mezzo del servizio postale.

La conformità dell’atto depositato o spedito presso la segreteria a quello consegnato o spedito alla controparte (originale) è attestata conforme dallo stesso ricorrente.

Unitamente al ricorso ed ai documenti sopra citati il ricorrente deposita il proprio fascicolo di causa, che deve, inoltre, contenere:

a)      l’originale o la fotocopia dell’atto impugnato, sempre che, ovviamente, il ricorso sia diretto contro un provvedimento e non contro un rifiuto tacito al rimborso di tributi dell’Ente impositore o dell’Agente  della riscossione;

b)      la procura ad litem ove conferita al difensore[2];

c)      i documenti che ritiene utile produrre, in originale o in fotocopia.

Con la costituzione in giudizio la causa viene iscritta nel ruolo generale (ex. art. 25 c. 1 D.Lgs. 546/1992), con la conseguenza che il fascicolo del processo verrà trasmesso dalla segreteria al Presidente della Commissione tributaria (ex. art. 25 c. 3 D.Lgs. 546/1992),  il quale procederà all’assegnazione della causa ad una Sezione della Commisisone (ex. art. 26 D.Lgs. 546/1992 ).

Non rappresentano casi di inammissibilità:

a)      l’omissione dell’attestazione di conformità[3]. Ciò in quanto la normativa vigente non commina alcuna sanzione[4], per cui si ritiene che solo se l'atto depositato nella segreteria della commissione non è conforme a quello consegnato o spedito alla parte nei cui confronti il ricorso è proposto, il ricorso è inammissibile[5], così come previsto dall’art. 22 c. 3 D.Lgs. 546/1992;

b)      l’inversione dell’ordine procedimentale previsto dagli artt. 22 e 23 del D.Lgs 546/1992 ad esempio consegnando all’ufficio la copia fotostatica e depositando l’originale in segreteria. In tal caso la Corte di cassazione ha rilevato che la previsione dell’inammissibilità deve farsi conseguire solo là dove e nei limiti in cui la mancanza della sottoscrizione (della parte ovvero del suo difensore) sia materiale [6], ciò al fine di evitare irragionevoli sanzioni di inammissibilità;

c)      il ricorso notificato all’Ente impositore in copia fotostatica in cui sia riprodotta la sottoscrizione del difensore, ove il ricorso depositato presso la segreteria del giudice rechi la firma autografa del difensore e la conformità della copia fotostatica non sia stata contestata[7].

La nuova nota di deposito è scaricabile dal sito:

https://www.finanze.it.commissionitributarie_nuovo/nota_deposito/nota_deposito .pdf

 

2. Costituzione in giudizio a mezzo servizio postale

La modalità di deposito dell’atto di costituzione “a mezzo posta”, mediante plico raccomandato, è stata introdotta dal c. 6 dell'art. 3-bis, D.L. 30 settembre 2005, n. 203, aggiunto dalla relativa legge di conversione (L. 248/2005) in vigore dal 3 dicembre 2005, che ha recepito la sentenza n. 520 del 21 novembre 2002 della Corte Costituzionale con la quale il giudice delle leggi ha attenuato l’obbligo di depositare il ricorso esclusivamente brevi manu nella Segreteria della Commissione tributaria provinciale adita[8]. Al corte ha dichiarato l’illegittimità costituzionale dei c. 1 e 2 dell’art. 22 D.Lgs. 546/1992 nella parte in cui non consentono, per il deposito degli atti ai fini della costituzione in giudizio, l’utilizzo del servizio postale[9]. In giudice delle leggi ha quindi rivisto un consolidato orientamento della giurisprudenza di legittimità[10] che riteneva inammissibile la costituzione in giudizio qualora il deposito fosse avvenuto a mezzo servizio postale, in quanto nessuna disposizione sul processo tributario autorizzava tale modalità di deposito e pertanto operava il rinvio alle norme processualcivilistiche per effetto dell’art.1 del D.Lgs. 546/1992, che non prevedono la possibilità di recapitare gli atti per posta ad eccezione del solo deposito per Cassazione[11].

Per effetto del rinvio operato dall'art. 53 del D.Lgs. n. 546/1992 ("Forma dell'appello") all'art. 22, c. 1, 2 e 3, dello stesso decreto legislativo, la nuova forma di ricorso trova applicazione anche con riferimento al ricorso in appello[12].

 

3. Dichiarazione di conformità della copia depositata in segreteria

La dichiarazione di conformità della copia depositata in segreteria rispetto all’originale consegnato  o spedito all’ufficio va apposta in calce alla copia del ricorso ed è del tipo “  Si attesta la conformità della presente copia all’originale del ricorso consegnato (o spedito) all’Ente …..”.

E’ sottoscritta:

-       dal difensore incaricato;

-       ovvero dal contribuente, per le controversie inferiori  ad € 2.582,28 euro, in merito alle quali il contribuente ha ritenuto ricorrere senza l’assistenza tecnica.

Tale attestazione non va fatta qualora la notifica avvenga mezzo ufficiale giudiziario, al quale devono essere consegnati due originali entrambi in bollo, in quanto la conformità è certificata dallo stesso ufficiale giudiziario.

 

4. Termine per la costituzione in giudizio del ricorrente

Il temine di costituzione in giudizio  del ricorrente (30 giorni dalla proposizione del ricorso) è previsto a pena di inammissibilità, rilevabile d’ufficio in ogni stato e grado del giudizio senza alcuna possibilità di sanatoria  ed a nulla rilevando la costituzione in giudizio della controparte. Qualora, anche la parte resistente non si costituisca, il processo si estingue (art. 45 del D.Lgs. 546/1992).

Il termine  di  30  giorni  dalla proposizione del ricorso, previsto a pena di inammissibilità dal c.1 dell’art. 22 D.Lgs. 546/1992 per la costituzione del ricorrente (o dell’appellante) e per il deposito del ricorso notificato, decorre, anche in caso  di  notifica del suddetto ricorso a mezzo posta, dalla data in cui esso è stato  ricevuto e non dalla data in cui è stato spedito. In  base  ad una interpretazione sistematica degli  artt.  22  c.1,  20  c.2, e 16 c.5 del D.Lgs. 546/1992, la notificazione a  mezzo  del servizio postale “si considera effettuata” al momento della spedizione  solo con riguardo ai termini entro i quali il perfezionamento della notificazione stessa deve intervenire -  ipotesi  nella  quale  un  eventuale  disservizio postale potrebbe comportare per il notificante  una  decadenza  incolpevole -, mentre i termini per i quali il  perfezionamento  della notificazione (ivi compresa quella a mezzo del servizio postale) rappresenta il momento iniziale del tempo concesso per il compimento di  un’attività  decorrono dalla data in cui l’atto è ricevuto, come  peraltro  espressamente disposto dell’ultima  parte  citato  c.5  dell’art.  16,  con  una previsione portata generale, che nessuna espressa  disposizione  derogatoria autorizza a ritenere inapplicabile alle ipotesi di notificazione a mezzo dei servizio postale[13]. L’art.  16 c.5 dispone che "Qualunque comunicazione o notificazione a mezzo del  servizio  postale  si  considera fatta nella data  della  spedizione;  i  termini  che  hanno  inizio  dalla notificazione o dalla comunicazione decorrono dalla data in  cui  l'atto  è ricevuto"[14].

In caso di ricorso notificato a mezzo ufficiale giudiziario il termine decorrerà dalla notificazione al destinatario conformemente  a quanto previsto dalla Corte Cost. con sent. 2 aprile 2004 n. 107.

 

5. Modalità di costituzione in giudizio della parte resistente

L’Ente locale, l’Ufficio finanziario o l’Agente della riscossione  nei cui confronti è proposto il ricorso devono costituirsi in giudizio entro 60 giorni dal giorno in cui il ricorso è stato notificato, consegnato o ricevuto a mezzo del servizio postale. Si applica ai fini del computo dei termini il dispositivo dell’art. 16 c. 5, pertanto in caso di notificazione del ricorso a mezzo del servizio postale i termini per il destinatario decorreranno dalla ricezione dell’atto.

La costituzione avviene mediante deposito dell’atto di controdeduzioni e dei documenti che si intendono produrre, in tante copie quante sono le parti in giudizio:

a)      direttamente presso la segreteria della commissione adita;

b)      ovvero mediante servizio postale, visto l’identità della prescrizione tra gli art.23 c.  2 in tema di costituzione in giudizio della parte resistente e l’art.  22, c. 1 in tema di deposito del ricorso della parte ricorrente.

L’art. 23 D.Lgs. 546/1992 è modellato sugli artt. 166 e 167 c.p.c.[15], per i  quali l’atto con cui il resistente si costituisce si chiama “comparsa di costituzione e risposta” e con la differenza che non è prevista la formulazione da parte della resistente della formulazione delle conclusioni e la proposizione di domande riconvenzionali.

La parte resistente non è tenuta a depositare il ricorso notificatogli (a differenza di quanto previsto per il convenuto in sede di processo civile), potendosi limitare ad eccepirne la difformità rispetto alla copia depositata in Segreteria: in tal caso, il giudice potrà ordinare laddove lo ritenga opportuno  l’esibizione degli atti e, riscontrandone la difformità, dichiarare l’inammissibilità del ricorso e la conseguente cancellazione della causa dal ruolo.

 

6 Contenuto delle controdeduzioni

La difesa erariale si concretizza principalmente  nella  predisposizione di controdeduzioni  tempestive ed esaurienti, idonee  a  contestare  in  modo specifico tutti i motivi di ricorso, allegando  la  relativa  documentazione probatoria.

Con le controdeduzioni da  presentare  in tante copie quante sono le parti in giudizio, la parte resistente preso cognizione dei motivi addotti dal ricorrente:

a)      propone le c.d. memorie difensive[16];

b)      deduce le eccezioni processuali e di merito che non sono rilevabili d’ufficio;

c)      propone istanza per la chiamata in causa di terzi[17]-[18];

d)      indica le prove, portate a sostegno della propria difesa[19] (ex art. 7 D.Lgs. 546/1992).

L’atto di controdeduzioni deve esser sottoscritto dal rappresentante legale o funzionario dell’Ente locale resistente.

Non  e' causa di inammissibilità della costituzione in  giudizio  dell'Amministrazione finanziaria, a norma dell'art. 23 del  D.Lgs.  546/1992, la genericità delle difese svolte e il mancato  esercizio,  nelle  controdeduzioni,  delle  facoltà indicate nel c.3   della   citata   disposizione  (proposizione  di  eccezioni  non rilevabili d'ufficio   ed   istanza  per  la  chiamata  di  terzi  in  causa), producendo tale  circostanza  solo  la  decadenza della parte resistente dalla possibilità di esercitare successivamente le stesse facoltà[20].

Inoltre, la violazione dell'obbligo della parte resistente, di depositare presso la segreteria della commissione tributaria, all'atto della costituzione in giudizio, il proprio fascicolo contenente le controdeduzioni in tante copie quante sono le parti in giudizio, non è sanzionata dalle norme del contenzioso tributario  e dunque non ha rilevanza processuale,  stante la regola generale della tassatività delle cause di nullità di cui all'art. 156 c.p.c. e la mera previsione dell'irricevibilità del fascicolo di parte nel diverso e più rilevante caso in cui esso non contenga le copie degli atti che debbono essere inseriti nel fascicolo d'ufficio[21].

Nell’atto di controdeduzioni può esser inserita la richiesta di trattazione in  pubblica udienza della controversia, ma deve esser notificata alla controparte per avere efficacia.

 

7. Termine per la costituzione in giudizio della parte resistente

Il termine per la costituzione in giudizio della parte resistente è ordinatorio. Qualora la parte resistente non si costituisca in giudizio  quest’ultimo si svolge ugualmente poichè la costituzione della parte resistente non rappresenta condizione essenziale per la esistenza del processo. Le conseguenze della mancata costituzione della parte resistente sono rappresentate da  una limitazione del diritto di difesa, che si ripercuoterà, eventualmente, in grado di appello in quanto in Commissione tributaria regionale, la parte non potrà presentare domande o formulare eccezioni non proposte in primo grado.

D’altronde l’art. 152, c. 2 c.p.c. dispone che i termini fissati per il compimento degli atti del processo sono ordinatori, tranne che la legge stessa li dichiari espressamente perentori.

La Corte Cost. con ord. 3 aprile 2006  n. 144 esprimendosi in merito alla questione di legittimità costituzionale dell’art. 22 del D.Lgs. 546/1992  sollevata con riferimento agli art. 3 e 111 della Cost ha affermato la manifesta infondatezza della questione poichè:

a)      la diversa disciplina delle conseguenze derivanti dalla tardiva costituzione per la parte ricorrente e della parte resistente deriva dalla diversa posizione che specie in un processo di tipo impugnatorio come quello tributario la legge attribuisce alle parti;

b)      la tardiva costituzione del convenuto può dar luogo a decadenze sia di tipo asservito che probatorio, ma mai ad una irreversibile dichiarazione di contumacia del tutto sconosciuta all’ordinamento[22].

In merito all’esistenza di un termine ultimo entro il quale la parte resistente debba costituirsi, si ritiene di aderire a quell’orientamento giurisprudenziale per il quale il termine ultimo per costituirsi è 20 giorni liberi prima - anche in considerazione che l’art. 32 del D.Lgs. 546/1992  prevede che le parti possono depositare documenti fino a 20 giorni liberi prima della data di trattazione -.

Nella prassi si ammette la costituzione tardiva della parte resistente:

-         fino a 10 giorni liberi prima o addirittura lo stesso giorno dell’udienza, nel caso di discussione in pubblica udienza. In quest’ultimo caso il ricorrente potrà richiedere il differimento della discussione ai sensi dell’art. 34, c.3 D.Lgs. 546/92;

-         fino a 5 giorni liberi prima, nel caso di trattazione in camera di consiglio – termine previsto per il deposito delle repliche. La parte ricorrente potrà depositare repliche scritte fino a 5 giorni prima della data di trattazione in camera di consiglio e/o potrà richiedere il rinvio per poter prendere cognizione delle memorie della parte resistente.

La regolare costituzione in giudizio dell’Ente impositore assicura allo stesso la conoscenza ufficiale degli atti del processo in vista di una adeguata difesa degli interessi ivi coinvolti e rappresenta il presupposto per esercitare facoltà e diritti.

La tardiva costituzione - sia per quanto stabilito dagli articoli 23 e 54 D.Lgs. 546/1992 sia in virtù delle disposizioni contenute nel c.p.c. (artt. 166, 167, 347), richiamate dall'art. 1, c. 2, D.Lgs. 546/1992 - non comporta alcun tipo di nullità[23], stanti la mancata previsione di simile sanzione ed il principio di tassatività delle relative cause (art. 156 c.p.c.) determina soltanto la decadenza della facoltà di chiedere o svolgere attività processuali eventualmente precluse[24], dovendo in tal caso il convenuto o appellato accettare il processo nello stato in cui si trova.

L’inosservanza del termine per la costituzione, pur non configurando la contumacia istituto del processo civile, determina per la parte resistente, una limitazione della propria difesa e quindi:

a)      l’impossibilità  di opporsi agli atti già compiuti dalle altre parti;

b)      la preclusione ad ottenere la notifica del reclamo contro i provvedimenti presidenziali (art. 28, c. 1 D.Lgs. 546/1992);

c)      il venir meno del diritto alla notificazione dei normali atti processuali dei quali le parti regolarmente costituite ricevono comunicazione (cfr. l’art. 31, c. 1, laddove viene previsto che l’avviso di trattazione va comunicato alla parti costituite ovvero l’art. 33, c. 1 laddove la mancata costituzione in giudizio preclude il diritto a ricevere la notifica a cura della parte richiedente della trazione in pubblica udienza);

d)      improponibilità di eccezioni processuali e di merito non rilevabili d’ufficio (pertanto sono ammesse le eccezioni relative al difetto di legittimazione, di costituzione tardiva del ricorrente, di inammissibilità del ricorso in quanto proposto oltre il sessantesimo giorno – ossia più in generale tutte quelle eccezioni rilevabili in ogni stato e grado, anche dal giudice);

e)      perdita della possibilità di effettuare la chiamata in causa di terzo;

f)        il rischio di precludersi la possibilità di proporre la conciliazione giudiziale, che potrebbe verificarsi nel caso in cui non si abbia conoscenza della data di trattazione;

g)      la preclusione a ricevere la comunicazione del dispositivo della sentenza (che in base all’art. 37, c. 2 D.Lgs. 546/1992, va comunicato alle parti costituite entro 10 giorni dal deposito della stessa sentenza  nella segreteria della commissione tributaria);

h)      la preclusione al differimento della trattazione a data fissa (art. 34, c. 3 D.Lgs. 546/1992);

i)        la preclusione di depositare documenti, oltre il termine di 20 giorni prima della trattazione.

 

8. Costituzione in  giudizio del terzo chiamato

La costituzione da parte del terzo, che sia insieme al ricorrente destinatario dell’atto impugnato ovvero sia parte del rapporto tributario controverso e sia chiamato in giudizio, deve avvenire nelle forme previste per il resistente. L’atto di controdeduzioni dovrà essere depositato presso la segreteria della Commissione entro 60 giorni dalla  notifica dell’atto di chiamata.